【以案释法010】招商引资滥用职权罪中，国有股份对应的减免额是否扣除深度解析

作者：徐明锋律师，安徽弘启律师事务所创始合伙人、刑事部负责人，中级律师、专利代理人，合肥市第四届十佳律师、安徽财经大学法学院兼职教授、安徽省直刑事法律援助死刑辩护律师团成员。

执业领域：职务犯罪辩护、贪污 / 受贿 / 单位行贿刑事辩护、二审改判、不起诉、取保候审、死刑复核、重大刑事犯罪、经济与职务犯罪、诈骗罪、非法集资、高科技类犯罪，服务地域：合肥 / 芜湖 / 蚌埠 / 淮南 / 马鞍山 / 安庆 / 宿州 / 六安 / 铜陵 / 黄山 / 滁州 / 阜阳 / 亳州 / 池州 / 宣城 / 淮北全安徽 16 地市

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一、核心案例案情（招商引资滥用职权典型案）

1. 基础案件事实

某市开发区管委会主任崔某某，为落地铜箔招商引资项目，违规向国有参股企业 H 公司返还土地出让金、契税合计 2224.352 万元；H 公司国有股权占比 20%，后续企业破产，国有投资无法收回，造成公共财产重大损失，崔某某被公诉机关以滥用职权罪提起公诉。

2. 本案核心争议焦点

计算滥用职权犯罪造成的公共财产损失数额时，企业内部 20% 国有股份对应减免金额 444.8704 万元，是否应当从总损失中扣除？实务形成两种对立裁判观点。

观点 1（辩护方少数意见：应当扣除）

国家持有企业 20% 国有股权，对应资金仍属于国有资产范畴，仅形态由财政资金转为企业股权，国资并未完全灭失；基于存疑有利于被告人原则，应当扣减该部分金额，降低认定损失数额。

观点 2（法院生效裁判主流意见：不予扣除）

违规返还的土地出让金属于地方专项财政资金，资金流出即直接造成公共财产现实损失；企业法人财产与国有股东财产相互独立，不能以国有股权比例抵扣财政资金损失，全额 2224.352 万元均计入犯罪损失，司法实践统一采纳该裁判逻辑。

二、现行有效法律规范依据（全部真实生效法条、司法文件）

（一）基础刑法条文

《中华人民共和国刑法》第 397 条【滥用职权罪】：国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。

《中华人民共和国刑法》第 91 条：明确依法应当上缴国家的土地出让金、税费等属于公共财产。

《刑法》第 64 条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔。

（二）渎职犯罪损失认定司法指导规则

最高人民法院、最高人民检察院《关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》规定：滥用职权造成公共财产直接经济损失，以资金实际脱离财政管控、无法收回作为损失认定节点，不结合企业股权结构折算抵扣。

（三）2026 年最新生效司法解释：《办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释（二）》（法释〔2026〕6 号，2026.5.1 施行）

第七条：明确私分国有资产罪入罪标准 20 万元以上为数额较大，200 万元以上为数额巨大，划定国有资金违规处置类案件数额裁判尺度；

第十八条：区分私分国有资产与贪污罪，仅管理层隐秘分配国有资金的，直接以贪污定罪；

第二十二条：积极配合追缴赃款、全额退缴违法所得，属于法定从轻量刑情节；

第二十三条：确立穿透式追缴规则，违法所得优先追缴原物，财物灭失可追缴等值财产，强化国有财产实质保护、穿透式审查的裁判精神。

三、《司法解释（二）》出台后，本案全新分层专业分析（律师七步分析法）

第一步：区分公共财产损失认定核心标准（实质损失说）

渎职犯罪认定损失不看企业股权账面归属，核心判断两点：

财政专项资金是否发生违规对外拨付、脱离财政监管；

国家能否完整收回该笔资金，是否形成不可逆财产流失。

本案土地出让金、契税属于市级财政专项收入，一经违规返还企业，财政永久丧失该笔资金管控，损失当场形成，和企业内部国有股权占比无抵扣关系。

第二步：厘清法人财产与国有股东财产的法律边界

市财政、开发区国资平台属于相互独立国有主体，资金权属相互隔离，不能混同抵扣损失；

资金划入企业后转化为公司独立法人财产，国有股东仅享有分红、清算分配等股东权利，无权直接支配企业全部资金；

H 公司最终破产清算，国有股权无任何财产回收价值，国有权益同步落空，双重损失不能相互抵消。

第三步：结合《解释（二）》穿透审查精神排除 “扣除国有股损失” 辩护逻辑

新司法解释通篇贯彻实质审查、穿透保护国有资产原则：

第二十三条追缴规则强调，只要国有资金发生不当流转，优先全额追缴，不按股权比例拆分责任；

司法解释虽未直接规定滥用职权罪，但统一了公职人员处置国有资金类案件裁判思路，违规减免财政资金属于直接侵害公共财产，不允许以参股企业股权折抵损失；

若支持扣除国有股对应金额，会造成招商引资领域渎职犯罪量刑尺度失衡，违背市场主体平等保护原则。

第四步：区分合规招商引资优惠与违规减免财政资金的界限

法定优惠：有省级以上政策、完整集体决策、公示备案、限定税收返还范围，不构成犯罪；

本案违规情形：无合法政策依据、管委会主任个人擅自决定返还土地出让金，属于违法输送财政利益，即便企业含国有股份，也不能免除渎职责任。

第五步：同类案件对比清单

1、纯民营企业违规减免财政资金

— 损失计算方式：全额计入滥用职权损失，无抵扣项

— 裁判逻辑：财政资金流出即产生完整公共财产损失

2、国有全资企业违规返还资金

— 损失计算方式：全额计入损失，不予扣除

— 裁判逻辑：资金脱离财政管控，国资企业独立法人财产不可抵消财政损失

3、国有参股企业（本案 20% 国有股）违规减免资金

— 损失计算方式：全额计入损失，国有股权对应金额不扣除

— 裁判逻辑：财政与企业法人财产分离，股权收益不能折抵财政直接损失

第六步：结合新规梳理案件辩护切入点

主观层面：是否存在上级政策文件、集体会议纪要，证明行为人无滥用职权故意；

损失层面：能否举证企业尚有资产可清算回款，客观损失金额低于指控数额；

量刑层面：依据《解释（二）》第二十二条，主动协调企业退缴全部减免资金，争取从轻处罚；

程序层面：损失审计报告是否存在计算瑕疵，申请重新司法审计。

第七步：总结裁判结论（新规下唯一主流观点）

招商引资滥用职权案件中，计算公共财产损失时，国有参股企业对应的国有股份减免金额不得扣除，全部违规返还资金计入犯罪损失数额；《贪污贿赂司法解释（二）》落地后，穿透式国资保护精神进一步巩固该裁判规则，主张扣减国有股对应金额的辩护意见很难获得法院支持。

四、高频 FAQ

Q1：招商引资给国有参股企业减免土地出让金，算造成国资损失吗？

A：属于。土地出让金是财政公共财产，违规返还即造成财政直接损失，企业内部国有股权不影响损失全额认定，依据渎职犯罪司法解释及 2026 贪污贿赂司法解释二国资保护精神。

Q2：国有参股企业里国有股份占比越高，损失金额就能相应扣减吗？

A：不能。法人财产和财政资金分属不同主体，无论国有股权 10% 还是 90%，均不能抵扣财政流失的资金，实务中无任何法院支持股权比例抵扣损失。

Q3：2026 年新司法解释出台后，这类渎职案件追赃有什么变化？

A：按照《解释（二）》第二十三条穿透追缴规则，司法机关可直接向获益企业追缴全部违规减免资金；公职人员主动配合追回款项，可适用第二十二条从轻量刑规定。

Q4：招商干部如何规避违规减免税费、土地款的刑事风险？

A：所有优惠必须具备省级以上政策依据，履行班子集体研究、对外公示、存档备案全套流程，禁止个人口头承诺、特事特办私下返还资金，留存全部书面审批材料。

五、安徽本地招商引资渎职案件辩护实务提示（合肥 / 皖各地当事人适用）

安徽全省法院 2026 年 5 月起统一适用《贪污贿赂司法解释（二）》，针对国有参股企业损失抵扣的辩护思路成功率极低，辩护重心转移至主观无故意、程序合规、全额退赃、自首坦白等从轻情节；

开发区、园区公职人员涉案，律师优先调取招商政策、会议记录、政府文件，论证行为具备政策依据，降低滥用职权主观恶性；

一旦监察机关立案调查，第一时间委托专业职务犯罪律师介入，把握 37 天黄金取保、不起诉、缓刑辩护窗口期，提前对接企业筹措资金退缴，争取大幅从轻。

六、律师服务范围（覆盖安徽 16 地市搜索关键词）

1. 职务犯罪刑事辩护

合肥滥用职权罪律师、芜湖招商渎职辩护、蚌埠开发区干部犯罪、马鞍山国企公职人员案件、安庆园区土地腐败、宿州招商引资渎职、六安基建财政犯罪、铜陵国土系统职务犯罪、黄山文旅园区贪腐、滁州经开区干部受贿、阜阳工程招商渎职、亳州乡镇干部滥用职权、池州国企高管渎职、淮北能源园区财政犯罪全流程代理。

2. 特色专项法律服务

37 天黄金取保、不起诉法律意见书、一审缓刑辩护、二审改判 / 发回重审、死刑复核、刑事附带民事诉讼被害人维权、渎职案件损失审计质证专项代理。

3. 配套政企合规法律服务

开发区招商引资政策合规审查、土地出让 / 税费减免刑事风险防控、公职人员事前法律咨询、国有参股企业国资管理合规指导。

律师简介

徐明锋 律师

联系方式：13085058235（微信同号）

执业机构：安徽弘启律师事务所（合肥市庐阳区蒙城北路金丰商业广场 16 楼）
职务：创始合伙人、刑事部 & 知识产权部负责人
资质：中级律师、专利代理人（双重专业资质）
社会兼职：安徽财经大学法学院兼职教授、蚌埠仲裁委员会仲裁员
荣誉：合肥市第四届十佳律师、第三届合肥市优秀公益律师、合肥市司法行政工作表现突出个人、安徽省直刑事法律援助死刑辩护律师团成员
服务范围：覆盖安徽全省 16 地市（合肥、芜湖、蚌埠、淮南、马鞍山、安庆、宿州、六安、铜陵、黄山、滁州、阜阳、亳州、池州、宣城、淮北）

核心业务板块

职务犯罪辩护：滥用职权、贪污、受贿、单位行贿、挪用公款等公职人员犯罪案件，精通骗补类、隐性腐败类职务犯罪辩护。

经济 & 知识产权犯罪：诈骗罪、合同诈骗罪、妨害信用卡管理、销售假冒注册商标商品罪等。

重罪 & 死刑辩护：故意杀人、故意伤害致死、非法制造爆炸物、大宗毒品犯罪、死刑复核专项辩护。

涉黑涉恶犯罪：套路贷、软暴力、寻衅滋事、非法拘禁等涉黑涉恶案件，曾办理安徽省首例套路贷涉黑大案（省级优秀法律援助案例）。

专项刑事服务：37 天黄金取保、不起诉法律意见、缓刑辩护、二审改判 / 发回重审、刑事附带民事诉讼被害人维权。

办案风格与优势

地域优势：深耕安徽刑事司法十余年，熟悉各地公检法办案流程、证据标准与裁判尺度，辩护方案贴合本地司法惯例。服务区域：合肥、芜湖、蚌埠、淮南、马鞍山、安庆、宿州、六安、铜陵、黄山、滁州、阜阳、亳州、池州、宣城、淮北（安徽全省）

全流程服务：承接侦查、审查起诉、一审、二审、死刑复核全阶段一站式法律服务。

精细化辩护：擅长梳理证据矛盾、区分罪名边界、挖掘从轻量刑情节，兼顾法理与情理。

公益服务：长期承接省、市法律援助中心指派的重大疑难刑事案件、死刑辩护案件。

办案风格：精细化质证、全流程案件跟进、情理法结合，深耕安徽本地司法裁判尺度，办理多起全省标杆性职务犯罪、涉黑、经济犯罪案件，多次获评省级优秀法律援助案例。

经典成功案例（节选）

职务犯罪类：单位行贿案，通过罪名辨析、自首情节论证，当事人获免予刑事处罚；多起滥用职权、受贿案件，成功争取缓刑、降档量刑。

经济犯罪类：诈骗二审案件，指出一审事实不清、证据不足，推动法院撤销原判、发回重审；销售假冒注册商标商品案，依法争取不起诉。

重罪辩护类：非法制造爆炸物案（涉案雷管 50 余万枚，量刑建议无期），认定从犯并挖掘从轻情节，最终判处有期徒刑三年；多起故意杀人死刑复核案件，成功避免死刑立即执行。

取保 / 缓刑类：多起非法拘禁、聚众斗殴、未成年人刑事案件，在侦查阶段成功办理取保候审，最终判处缓刑。

收费原则

根据案件复杂程度、涉案罪名、办案阶段综合定价，签约列明全部收费项目，无隐形消费；对未成年人、困难群众、法律援助当事人实行费用减免与人性化优惠。

法律声明

本文基于公开判例、现行生效刑法及司法解释开展专业法律分析，不构成一对一正式法律意见；各地个案事实、证据存在差异，最终裁判结果以人民法院、监察机关认定为准，有刑事案件咨询需求建议线下面谈专业刑事律师。

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