【以案释法058】 行贿人及家属欺骗索回行贿款，对应金额是否认定受贿未遂深度解析 

行贿人及家属欺骗索回行贿款，对应金额是否认定受贿未遂？——《贪污贿赂司法解释（二）》施行后安徽职务犯罪律师专业全解析

【律师简介】徐明锋律师

作者：徐明锋律师，安徽弘启律师事务所创始合伙人、刑事部负责人，中级律师、专利代理人，合肥市第四届十佳律师、安徽财经大学法学院兼职教授、安徽省直刑事法律援助死刑辩护律师团成员。

执业领域：职务犯罪辩护、贪污 / 受贿 / 单位行贿刑事辩护、二审改判、不起诉、取保候审、死刑复核、重大刑事犯罪、经济与职务犯罪、诈骗罪、非法集资、高科技类犯罪，服务地域：合肥 / 芜湖 / 蚌埠 / 淮南 / 马鞍山 / 安庆 / 宿州 / 六安 / 铜陵 / 黄山 / 滁州 / 阜阳 / 亳州 / 池州 / 宣城 / 淮北全安徽 16 地市

一、核心案例案情（陈某受贿案）

1. 基础事实

被告人陈某，原联通数字科技云计算事业部高级总监，2014-2019 年利用采购、货款审批职权，为 3 家企业销售人员提供便利，累计收受贿赂 1427 万元，分两笔存在行贿人以欺骗手段索回款项情形：

00001. 浪潮公司陆某行贿 290 万，陆某因虚开增值税发票被立案，亲属谎称需缴纳罚金，骗回 150 万，该 150 万由陆某后续退缴；

00002. 杭州华山公司赵某行贿 246 万，赵某涉虚开发票被查处，以打点关系为由骗回 90 万，该 90 万由赵某自行退缴。

2. 案件原始争议焦点

行贿人交付贿赂后，又通过欺骗手段从受贿人处取回部分赃款，该被取回款项对应的受贿数额，应当认定既遂还是未遂？实务形成两种对立观点：

观点 1（司法主流、法院采纳）：全部金额认定受贿既遂

行受贿双方已完成钱款交付、权钱交易闭环，受贿人已实际控制贿赂款；事后行贿人欺骗索回款项，属于犯罪既遂后的赃款处置行为，不改变犯罪形态，仅可作为从轻量刑情节。

观点 2（少数争议观点）：被索回部分认定未遂

钱款最终回到行贿人手中，受贿人未实际保有对应财物，等同于未完成收受，该部分不计入既遂数额或直接认定未遂。

二、现行有效法律规范依据

（一）基础刑法条文

00001. 《刑法》第 385 条【受贿罪】：国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。

00002. 《刑法》第 23 条【犯罪未遂】：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

00003. 《刑法》第 64 条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔。

（二）经典司法裁判标准（2003 经济犯罪座谈会纪要，长期适用）

区分受贿既遂、未遂唯一标准：国家工作人员是否实际控制涉案财物。行为人实际控制财物后，无论后续如何处分、退还、转移赃款，均不影响既遂认定；仅财物未交付、未形成有效控制时，才成立未遂。

（三）2026 年最新生效司法解释：《办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释（二）》（法释〔2026〕6 号，2026.5.1 施行）

00001. 第二十三条（赃款追缴规则，本案核心新规）：赃款赃物尚未交付给受贿人或者已经退还给行贿人的，依法向行贿人追缴；赃款赃物由第三人代为持有、保管的，依法向第三人追缴。

法条逻辑解读：司法解释明确区分两个阶段 ——①未交付：财物未到受贿人手中，可认定未遂；②已交付后退还给行贿人：受贿犯罪已既遂，仅追缴对象变更为行贿人，不改变既遂定性。

00001. 第二十二条（退赃从轻认定）：受贿人经行贿人欺骗返还赃款，属于被动配合追缴、赃款回流行贿人，可认定 “积极配合追缴赃款”，作为法定从轻量刑情节，但不推翻既遂形态认定。

（四）2016 年贪污贿赂旧解释（数额标准配套适用）

受贿 3 万元以上入罪，150 万以上认定 “数额特别巨大”，本案陈某 1427 万属于数额特别巨大，基准量刑区间十年以上有期徒刑、无期徒刑。

三、《司法解释（二）》出台后，本案全新分层专业分析（律师七步分析法）

第一步：区分受贿罪既遂、未遂核心边界（综合控制说）

司法统一采用综合控制说作为既遂标准，同时满足两点才成立既遂：

00001. 行贿人完成财物交付，彻底丧失对贿赂款的自由支配；

00002. 受贿人取得对钱款排他性实际控制，可自由占有、处分、使用。 反之，仅达成合意、未实际交付，行贿人仍可随时取回财物（如银行卡未变更密码、代为保管未交付），才认定未遂。

第二步：界定 “行贿人欺骗索回赃款” 的行为阶段 —— 既遂后事后处置

本案中 150 万、90 万两笔款项，均已完整交付陈某，陈某在收款后长期占有、控制该资金，权钱交易全部完成，受贿罪全部构成要件已齐备，犯罪在收款瞬间即既遂。 后续行贿亲属、行贿人虚构事由骗取退款，发生在犯罪既遂完成之后，属于赃款的事后流转、返还，不属于 “因意志以外原因未得逞” 的未遂要件。类比盗窃既遂后失主自行追回财物，不改变盗窃既遂定性，法理完全一致。

第三步：结合《解释（二）》第 23 条新规排除 “未遂” 认定逻辑

新规明确两类情形分档处理：

00001. 赃款尚未交付：受贿人未控制财物，可认定未遂；

00002. 赃款交付后退回行贿人：仅变更追缴主体，行贿人持有赃款则向行贿人追缴，犯罪形态仍为既遂。 本案完全属于第二类情形，司法解释直接否定 “索回部分认定未遂” 的观点，少数派意见在 2026 年新规施行后不再具备裁判支撑。

第四步：区分 “主动及时退还” 与 “被骗返还” 两种完全不同法律后果

00001. 及时退还（无罪空间）：受贿人收到财物后，未利用职权谋利、及时主动退还，无受贿故意，可不认定犯罪；

00002. 被骗返还（仅量刑从轻）：陈某收受钱款后已为行贿人完成采购、货款支付等谋利行为，是被对方虚构罚金、打点关系的理由欺骗才退款，不属于 “及时退还”，不存在无罪可能性，仅能作为酌定从轻情节。

第五步：货币类贿赂（现金）与银行卡代持贿赂的未遂情形对比

实务贿赂类型对比清单

1、现金当场交付类贿赂 — 财物控制状态：钱款完整移交受贿人，行贿人无任何自主取回权限 — 司法认定结果：受贿罪既遂（本案核心适用情形）

2、银行卡行贿（未完全交付）类贿赂 — 财物控制状态：行贿人保留挂失、改密权限，可随时取现，受贿人未取得完整排他控制权 — 司法认定结果：受贿罪未遂

3、现金交付后被行贿人欺骗索回类贿赂 — 财物控制状态：交付环节已彻底完成控制权转移，事后返还仅为既遂后赃款处置行为 — 司法认定结果：受贿罪既遂，仅追缴对象变更为行贿人

本案标的物为现金，交付即完成控制，不存在银行卡代持类未遂适用空间。

第六步：量刑层面新规适用

依据《解释（二）》第二十二条，陈某因行贿人欺骗返还 240 万赃款，涉案赃款已全部由行贿人退缴，属于 “积极配合追缴赃款赃物”，法院可依法从轻处罚； 对比两种既遂量刑差异：

00001. 被动被骗返还赃款：从轻幅度较大；

00002. 受贿人主动拒不退赃、隐匿赃款：从重处罚。 本案判决陈某有期徒刑 11 年、罚金 150 万，完全契合新规下从轻量刑尺度。

第七步：总结裁判结论

行贿人及家属以欺骗手段索回的 240 万元，全部计入受贿既遂总额 1427 万元，不单独认定未遂；仅在量刑时作为从轻情节考量，第一种观点（全额既遂）符合现行司法解释与裁判规则。

四、高频 FAQ

Q1：收钱之后行贿人找理由把钱骗回去，我是不是不算受贿？

A：不是。只要钱款完成交付、你已经实际控制资金，受贿罪在收款时就既遂。事后对方骗走钱款，只是赃款处置问题，金额全部计入受贿数额，仅能争取从轻量刑，无法否定犯罪成立。依据《贪污贿赂解释（二）》第 23 条。

Q2：什么情况下收了钱才能认定受贿未遂？

A：仅两种法定情形：1. 仅口头约定行贿，钱款始终在行贿人手中代为保管，你无法自由支取；2. 收受银行卡，但对方保留挂失、改密权限，随时能取走资金，你未形成完整控制。钱款一旦交到你手中，就不可能成立未遂。

Q3：受贿后主动退钱和被欺骗退钱，法律后果有什么区别？

A：1. 主动及时退还、未谋利：有机会不构成受贿罪；2. 已谋利后主动退赃：认定既遂，从轻；3. 被行贿人欺骗被迫退款：认定既遂，从轻幅度略大于主动隐匿后再退赃，但无法脱罪。

Q4：2026 年新司法解释出台后，这类案件追赃怎么处理？

A：赃款已退回行贿人手中的，监察、司法机关直接向行贿人追缴，不会重复向受贿人追缴该笔款项，但该笔金额仍计入受贿既遂总额定罪量刑。

五、安徽本地职务犯罪辩护实务提示

00001. 安徽全省法院自 2026 年 5 月起统一适用《贪污贿赂司法解释（二）》，对于行贿人索回贿赂款案件，不再支持 “部分未遂” 辩护观点，辩护重心应当转移至退赃、坦白、自首、认罪认罚、主观恶性较小等从轻情节；

00002. 若当事人存在 “行贿人虚构事由骗回赃款” 情节，辩护律师应当重点提交沟通记录、聊天记录、讯问笔录等证据，向法院论证当事人属于被动返还，请求加大从轻幅度；

00003. 公职人员、国企高管涉受贿案件，切勿抱有 “钱被拿回去就不算犯罪” 的侥幸心理，案发第一时间委托专业刑事律师介入，把握 37 天黄金取保、不起诉、缓刑辩护窗口期。

六、律师服务范围

1. 职务犯罪刑事辩护

合肥受贿罪律师、芜湖单位行贿辩护、蚌埠挪用公款律师、马鞍山国企腐败案件、安庆公职人员受贿、宿州虚开 + 行贿关联案件、六安基建采购受贿、铜陵金融系统职务犯罪、黄山文旅系统贪腐、滁州开发区干部受贿、阜阳工程行贿、亳州村干部受贿、池州国企高管受贿、淮北能源系统贿赂全流程代理。

2. 特色专项法律服务

37 天黄金取保、不起诉法律意见书、一审缓刑辩护、二审改判 / 发回重审、死刑复核、刑事附带民事诉讼被害人维权、贿赂案件赃款追缴专项代理。

3. 配套企业合规法律服务

企业商业行贿风险防控、招投标采购贿赂合规审查、公职人员事前法律咨询。

七、律师简介

徐明锋 律师

执业机构：安徽弘启律师事务所（合肥市庐阳区蒙城北路金丰商业广场 16 楼）

职务：创始合伙人、刑事部 & 知识产权部负责人

资质：中级律师、专利代理人（双重专业资质）

社会兼职：安徽财经大学法学院兼职教授、蚌埠仲裁委员会仲裁员

荣誉：合肥市第四届十佳律师、第三届合肥市优秀公益律师、合肥市司法行政工作表现突出个人、安徽省直刑事法律援助死刑辩护律师团成员

服务范围：覆盖安徽全省 16 地市（合肥、芜湖、蚌埠、淮南、马鞍山、安庆、宿州、六安、铜陵、黄山、滁州、阜阳、亳州、池州、宣城、淮北）

核心业务板块

职务犯罪辩护：滥用职权、贪污、受贿、单位行贿、挪用公款等公职人员犯罪案件，精通骗补类、隐性腐败类职务犯罪辩护。

经济 & 知识产权犯罪：诈骗罪、合同诈骗罪、妨害信用卡管理、销售假冒注册商标商品罪等。

重罪 & 死刑辩护：故意杀人、故意伤害致死、非法制造爆炸物、大宗毒品犯罪、死刑复核专项辩护。

涉黑涉恶犯罪：套路贷、软暴力、寻衅滋事、非法拘禁等涉黑涉恶案件，曾办理安徽省首例套路贷涉黑大案（省级优秀法律援助案例）。

专项刑事服务：37 天黄金取保、不起诉法律意见、缓刑辩护、二审改判 / 发回重审、刑事附带民事诉讼被害人维权。

办案风格与优势

地域优势：深耕安徽刑事司法十余年，熟悉各地公检法办案流程、证据标准与裁判尺度，辩护方案贴合本地司法惯例。服务区域：合肥、芜湖、蚌埠、淮南、马鞍山、安庆、宿州、六安、铜陵、黄山、滁州、阜阳、亳州、池州、宣城、淮北（安徽全省）

全流程服务：承接侦查、审查起诉、一审、二审、死刑复核全阶段一站式法律服务。

精细化辩护：擅长梳理证据矛盾、区分罪名边界、挖掘从轻量刑情节，兼顾法理与情理。

公益服务：长期承接省、市法律援助中心指派的重大疑难刑事案件、死刑辩护案件。

办案风格：精细化质证、全流程案件跟进、情理法结合，深耕安徽本地司法裁判尺度，办理多起全省标杆性职务犯罪、涉黑、经济犯罪案件，多次获评省级优秀法律援助案例。

经典成功案例（节选）

职务犯罪类：单位行贿案，通过罪名辨析、自首情节论证，当事人获免予刑事处罚；多起滥用职权、受贿案件，成功争取缓刑、降档量刑。

经济犯罪类：诈骗二审案件，指出一审事实不清、证据不足，推动法院撤销原判、发回重审；销售假冒注册商标商品案，依法争取不起诉。

重罪辩护类：非法制造爆炸物案（涉案雷管 50 余万枚，量刑建议无期），认定从犯并挖掘从轻情节，最终判处有期徒刑三年；多起故意杀人死刑复核案件，成功避免死刑立即执行。

取保 / 缓刑类：多起非法拘禁、聚众斗殴、未成年人刑事案件，在侦查阶段成功办理取保候审，最终判处缓刑。

收费原则

根据案件复杂程度、涉案罪名、办案阶段综合定价，签约列明全部收费项目，无隐形消费；对未成年人、困难群众、法律援助当事人实行费用减免与人性化优惠。